İstanbul-Ak Parti Genel Başkanı Recep Tayyip Erdoğan'ın ilk seçimlerde milletvekili olamayacağı şeklindeki yorumların gerçekle bağdaşmadığı ortaya çıktı. Erdoğan'ın avukatı Hayati Yazıcı, Erdoğan'ın milletvekili olmasının önünde yasal hiçbir gerekçe bulunmadığını açıkladı. Erdoğan'ın en güçlü başbakan adayı olduğunu vurgulayan Yazıcı, "Erdoğan'ın aday olamaması gibi bir durum veya sorun, hukuksal ölçülere ve normlara göre söz konusu değil. Aday olabilir ve olacaktır" dedi.

Algan yanlış yaptı

YSK Başkanı Tufan Algan'ın "Erdoğan mennu haklarının iadesine ilişkin mahkeme kararı almadıkça aday olamaz" sözlerini eleştiren Yazıcı, "Seçim yargısıyla ilgili ve muhtemelen önüne gelecek bir konudaki soruyu cevaplaması, yargıçlık görevinin 'tarafsızlık' kuralı ile bağdaşmaz. YSK kurul halinde çalışır, kurulun 7 üyesi vardır, kararlarını oy çokluğu ile verir. 'Olamaz' demek hüküm vermektir. YSK Başkanı, kurulun görev ve yetki alanına müdahalede bulunmuştur. Daha sonra 'sadece genel kuralı hatırlattım' demiştir. Umarım öyledir" dedi.

Kanunlar lehte uygulanır

TCK' nun 'Fer'i cezaların ertelenmesi' başlıklı 91. Maddesi'nde, "mahkeme kararında hilafı tasrih edilmedikçe (erteleme) fer'i cezalar hakkında da uygulanır' şeklinde amir hüküm ihtiva ettiğini kaydeden Yazıcı, "Yasa veya kararda aksi yönde bir düzenleme yok ise, erteleme bir bütündür, bölünemez. Yasa maddesinde aksine, yani fer'i cezaların kapsam dışı olduğuna ilişkin bir hüküm bulunmuyor. Danıştay 15.01.1990 ve 2/2 sayılı içtihadı birleştirme kararında, ertelenmiş mahkumiyeti bulunan memur kişinin deneme süresi bitmeden 657 sayılı Kanunun 48/A-5 ve 98/b maddeleri uyarınca görevine son verilmesinin tecilin gayesi ile bağdaşmayacağına karar vermiştir" dedi. TCK'nun 'Kanunun zaman bakımından uygulanması' başlıklı 2. Maddesinde; 'failin lehinde olan kanun tatbik ve infaz olunur' denildiğini belirten Yazıcı, "23.04.1999 tarihinden önce işlenmiş olup, yasa kapsamına giren kararlar hakkında yasa hükümlerinin lehe olan hükümleri tatbik edilecektir. Erdoğan'ın mahkumiyetine esas olan fiil tarihi 06.12.1997 olduğuna göre, yasanın lehe olan hükümleri, TCK'nun 2. Maddesi gereği uygulanacaktır" dedi.

Yasak kendiliğinden kalktı

"TCK'nun 312. Maddesini yeniden düzenleyen 4744 sayılı kanun, 19.02.2002 tarihinde yürürlüğe girdi.. Bu tarihten itibaren Erdoğan'a isnat olunan fiil suç olmaktan çıkarıldı. Bir fiil, işlendikten sonra çıkarılan bir yasa ile suç olmaktan çıkarılmış ise, mahkumiyet bütün sonuçlarıyla kendiliğinden kalkar" diyen Yazıcı, "TCK nun 2. Maddesinde, 'İşlendikten sonra yapılan kanuna göre cürüm veya kabahat sayılmayan bir fiilden dolayı da kimse cezalandırılamaz. Eğer böyle bir ceza hükmolunmuşsa icrası ve 'Kanuni neticeleri kendiliğinden kalkar' deniliyor. Şayet hapis cezası infaz edilmemiş olsa idi, artık infaz kaabiliyeti kalmayacaktı. Suç olmaktan çıkarıldığı için infazı lazım gelmeyen hükümden kaynaklanan hak yoksunlukları da ortadan kalkar" dedi.

Erteleme ihtar kararını geçersiz kıldı

Milletvekili Seçim Kanunu'nun 11. maddesinin f/3 bendinde, TCK'nın 312'nci Maddesinin ikinci fıkrasında 'halkı sınıf, ırk, din, mezhep veya bölge farklılığı gözeterek kin ve düşmanlığa açıkça tahrik etme suçlarından mahkum olanları' ibaresine yer verildiğini belirten Yazıcı, "2839 sayılı yasanın mevcut düzenlemesinde, TCK'nun 312'nci maddesinin eski şeklinde yer alan 2. maddesinin birinci cümlesi aynen alınmıştır. 11. maddedeki metin, 4744 sayılı yasa düzenlemesinden sonra Ceza Kanunu'nda mevcut değildir. 2839 sayılı yasanın 11/f-3 fıkrasının dayanağı kalmadığından artık askıda olan bir maddedir. Bu açıdan Erdoğan'ın bir hak yoksunluğu bulunmuyor. Anayasa Mahkemesi'nin Ak Parti'ye verdiği ihtar kararının tarihi 09.01.2002'dir. 312. maddenin yeni düzenlemesi 19.02.2002 tarihlidir. Mahkemeler, karar gerekçelerini daha sonra yazsalar bile, gerekçeyi karar tarihindeki argümanlara göre yazmak durumundadırlar. Karardan sonra yapılan düzenleme ile ilam konusu eylem, suç olmaktan çıkarıldı. Lehe olan düzenlemeler, geçmiş hükümler ile sonuçları üzerinde kişi lehine sonuçlar doğurur.

İade talebine gerek yok

Adli Sicil Kanunu'nun 8/son fıkra hükmünde kanunlarda yapılacak değişiklikler sonucu suç olmaktan çıkarılan veya idari nitelikte cezaya dönüştürülen suçlarla ilgili bilgilerin Adalet Bakanlığı Adli Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğü'nce re'sen Adli Sicil kayıtlarından çıkarılacağı belirtiliyor. Silme işlemi yapılmamış olması halinde de sicil, kişi aleyhine sonuç doğurmaz. Ve bu durumun, seçim hukukunda re'sen gözetilmesi gerekir. YSK uygulamasında bunun örnekleri vardır.